普通法是根本法之外的其他法律。普通法不得和根本法相抵触。有多种含义:在中国,通常指次于宪法(根本法)的一般法律;或者指对全国一致适用的法律,如 民法 、刑法等,是与特别法(即仅对特定身份的人、特定事项、特定时间或特定地区适用的法律)相对称。在西方国家的法学中,普通法是指最早在 英国 12世纪左右开始形成的一种以判例形式出现的适用于全国的法律。
概念
普通法是12世纪前后发展起来的,由英国王室法庭实施于全国的普遍适用的 习惯法 和 判例法 。普通法实际上是 中央集权制度 建立和王权强化的结果。(《 外国法制史 》 复旦大学出版社 何勤华 , 李秀清 主编)
所谓普通是相对于特殊而言,具有“共同”、“普遍”、“通行于全国”的意愿。
从普通法的这一最初含义出发,又引申出 其他四种含义 :
①与制定法相对而言,普通法是指判例法;
②与 衡平法 相对而言,是指上述普通法法院的判例;
③与 欧陆法系 相对而言,是指 英美法系 (见 英美法系 );
④与教会法相对而言,是指世俗政权或法庭发布的法律。
简介
14世纪以前,按照 英国 的普通法制度,当事人在普通法法院提起诉讼,须先向大法官申请以国王的名义发出的令状。令状载明诉讼的条件和类别,法官只能在令状的范围内进行审判。但是令状的种类和范围都有限,因此,许多争议往往由于无适当令状可资依据,而无法在普通法法院提起诉讼。同时,有的讼案即使在普通法法院审理,由于普通法规定的刻板和救济方式的有限而难以获得“公允”的解决。还有,普通法对于违反契约或侵权行为的诉讼,只能判处 损害赔偿 或准予回复动产与不动产,不能颁发 执行令 ,强制履行契约,也不能颁布 禁止令 ,防止重大不法行为的发生等。
历史
英美法系 里的普通法,即与衡平法系相对应的普通法,则指发源于英格兰,由拥有高级裁判权的王室法院依据古老的地方习惯或是理性、自然公正、常理、公共政策等原则,通过“遵循先例”的司法原则,在不同时期的判例的基础上发展起来、具备司法连贯性特征并在一定的司法共同体内普遍适用的各种原则、规则的总称。
从1066年 诺曼底登陆 公爵 威廉 征服 英国 以后,英国的 法律制度 随之发生重大变化。 诺曼人 为了维护从 英格兰 贵族那里夺来的土地,镇压农民的反抗,不得不加强王权,实行 中央集权制 。由亲信顾问组成御前会议(一译御前库里亚或王国法院),协助国王 统制 全国行政、司法和财务等事务。 威廉一世 为了缓和同 英格兰人 的矛盾,继续保留地方自治权和英国人的 习惯法 ,但同时又从御前会议派出国库专员监督地方政权、巡回征税和审理涉及税务的诉讼。
亨利二世 (1154~1189在位)时,实行司法改革,扩大上述专员的审判权,并在这些专员的基础上建立中央巡回法院,进一步削弱各地封建领主和司法审判权;同时废除 神明裁判 和决斗,吸收 骑士 和富裕农民为陪审官参加某些审判活动。被委派定期到各地巡回审判的专员即法官,在办案时,除依据国王诏书敕令而外,主要是依据 日耳曼人 的习惯法和地方习惯。凡是他们认为正确、合理,并与国王的立法不相抵触的习惯和惯例,便被确认为判决的依据。他们经常聚集在中央所在地 威斯敏斯特市 交换意见,彼此认可各自的判决。这样,一些被引为依据的习惯便成了以 判例法 形式出现的普通法。 英国 的这种判例法之所以又叫普通法,就是因为它已不同于以往的地方习惯,它是国家确认的通行于全国的法律。
大多数 境外金融中心 都把 英美法系 作为公司和信托公司的基础。
异同
虽然普通法和衡平法都是以判例为表现形式,其产生都依托于王权,但两者之间仍有区别:
①调整对象不同,普通法调整的对象是全方位的,几乎涉及法律的各个领域;衡平法调整的对象是有限的,只涉及普通法不能调整的私法领域。
②渊源不同,普通法的渊源以 习惯法 为主;衡平法则以 罗马法 为主。
③程序不同,普通法的程序复杂、僵化;衡平法的程序简单、灵活。
④救济方法不同,普通法的救济方法只有 损害赔偿 ;衡平法的救济方法则很多。